|
Если директора вызвали "на разговор" в инспекцию (Никитин А.Ю.)
В ходе налоговой проверки инспекция может вызвать руководителя для беседы. Показания директора, который от всего отказывается или не владеет информацией о руководимой им фирме, - самый надежный аргумент в пользу получения компанией необоснованной налоговой выгоды. Поэтому директору лучше подготовиться к разговору с инспекторами заранее.
Пояснения или допрос: есть ли разница?
Налоговики вправе вызвать для дачи показаний в качестве свидетеля любого человека, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для налогового контроля <1>. Это может быть как рядовой сотрудник компании, так и ее директор или главный бухгалтер. Но стоит ли говорить, что показания первых лиц фирмы могут оказать более заметное влияние на мнение как проверяющих, так и судей.
Правда, ФНС считает руководителей и главбухов проверяемых компаний заведомо заинтересованными в исходе дела. Поэтому рекомендует вызывать их для дачи пояснений <2>, а не свидетельских показаний. Составленный же протокол допроса директора рассматривать как документ, которым оформлены пояснения налогоплательщика <3>.
В то же время директор или главный бухгалтер допрашиваются в качестве должностных лиц и должны дать показания о деятельности компании, а не в отношении себя лично. И на практике суды признают допустимыми доказательствами как пояснения, так и результаты допросов руководства проверяемой организации <4>.
--------------------------------
<1> Подпункт 12 п. 1 ст. 31, п. 1 ст. 90 НК РФ.
<2> Подпункт 4 п. 1 ст. 31 НК РФ.
<3> Письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837 (п. 5.1).
<4> Постановление АС ПО от 26.05.2016 N Ф06-8745/2016.
Форма вызова имеет значение
Для дачи пояснений директора вызовут уведомлением <6>. За неявку для дачи пояснений директору грозит только административный штраф от 2 000 до 4 000 руб. <7>.
Кстати, пояснения может давать не только директор, но и любой сотрудник по доверенности, например юрист фирмы. А директор может при этом и не присутствовать. Если человек явился в ИФНС, но отказался давать показания, то оштрафовать его за это налоговики не смогут <8>.
Рассказываем руководителю
На допрос можно взять любого сотрудника с простой доверенностью, например юриста или главного бухгалтера. Адвокату тоже потребуется простая доверенность от директора. Но отправить кого-то из них на допрос вместо себя нельзя <5>.
На допрос директора вызовут повесткой <9>. Послать вместо себя другого человека на допрос нельзя. За неявку без уважительных причин грозит штраф 1 000 руб. <10>. А за отказ от дачи свидетельских показаний либо за дачу заведомо ложных показаний - уже 3 000 руб. <10>.
--------------------------------
<5> Письма ФНС России от 31.12.2013 N ЕД-4-2/23706@, от 30.10.2012 N АС-3-2/3920@.
<6> Приложение N 2 к Приказу ФНС России от 08.05.2015 N ММВ-7-2/189@.
<7> Статья 19.4 КоАП РФ.
<8> Письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837 (п. 2.3).
<9> Письмо ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837 (п. 5.1).
<10> Статья 128 НК РФ.
Когда вызов на допрос наиболее вероятен
Очень часто вызов на допрос приходит во время налоговой проверки, как выездной, так и камеральной. Если срок проверки закончился, но появилась необходимость допросить свидетеля, инспекция, скорее всего, вынесет решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Вне рамок проверки инспекторы стараются допросы не проводить, поскольку суды часто признают протоколы таких допросов ненадлежащими доказательствами <11>.
А вот в период, когда выездная проверка приостановлена, налоговикам не возбраняется допрашивать свидетелей. Главное, чтобы допросы проводились не на территории проверяемой компании <12>.
Протоколы допросов, проведенных до начала проверки, суды тоже принимают во внимание <13>.
Вывод
Вызов на допрос вашего директора или директоров ваших контрагентов может означать, что над компанией сгущаются тучи: проводится предпроверочный анализ. Если налоговики в ходе допроса убедятся, что директор настоящий, а не номинальный и что он может ответить на вопросы, касающиеся деятельности компании, то это увеличит шансы избежать включения в план выездных проверок.
--------------------------------
<11> Письмо ФНС России от 23.04.2014 N ЕД-4-2/7970@; Постановления АС ЦО от 03.06.2016 N Ф10-1572/2016; АС СКО от 11.02.2016 N Ф08-198/2016.
<12> Письма Минфина России от 18.01.2013 N 03-02-07/1-11; ФНС России от 21.11.2013 N ЕД-3-2/4395@; п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57.
<13> См., например, Постановление АС ЗСО от 13.05.2016 N Ф04-1742/2016.
Если директор массовый
То, что один человек руководит несколькими компаниями, еще не означает, что он номинальный директор. Тем не менее этот фактор с большой степенью вероятности может послужить причиной вызова директора на допрос. Особенно сейчас. Ведь с 2016 г. налоговики вправе проверять на достоверность сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ. В августе прошлого года ФНС разъяснила инспекторам на местах нюансы этих проверок <14>. Инспекции должны выявлять фирмы, где руководитель и/или учредитель являются массовыми. ☝️Критерии массовости:
Статус гражданина в компании:
до 01.08.2016
Количество возглавляемых гражданином и/или принадлежащих ему фирм для целей "массовости":
Директор-больше 50
Учредитель-больше 50
После 01.08.2016
Директор-больше 5
Учредитель-Больше 10
--------------------------------
<14> Письма ФНС России от 03.08.2016 N ГД-4-14/14126@, от 03.08.2016 N ГД-4-14/14127@.
Компания или кто-то из ее контрагентов возмещает НДС
Почти наверняка допросят директора, если компания сама подала декларацию по НДС на возмещение или оказалась в цепочке фирм, возмещающих налог из бюджета. Скорее всего, налоговики постараются допросить руководителей всех компаний из цепочки. Например, если НДС к возмещению заявлен вашим покупателем, то допросят и вашего директора, и директоров контрагентов, поставивших вам соответствующую продукцию.
Если кто-то из директоров в цепочке окажется формальным и будет отрицать свою причастность к деятельности поставщика или давать показания, противоречащие показаниям своих сотрудников, это будет серьезным аргументом в пользу инспекторов <15>. Особенно если показания номинального директора будут подтверждены результатами почерковедческой экспертизы, которая докажет, что документы подписывал другой человек <16>.
Правда, некоторые суды критически оценивают показания руководителей, считая, что им невыгодно сообщать сведения о деятельности юрлица. Поэтому формальный отказ директора поставщика от участия в деятельности компании суд может не посчитать достаточным основанием для отказа в вычете НДС <17>.
Тем не менее положительные для проверяемой компании показания руководителей контрагентов, подтвердивших реальность сделок, личное заключение договоров и прочее, скорее всего, будут расценены судом в пользу плательщика <18>. К тому же суды указывают, что без проведения допроса директора контрагента и экспертизы его подписей в первичных документах довод инспекции о создании проверяемой компанией фиктивного документооборота неоснователен <19>.
Грамотные показания реального директора, хорошо разбирающегося в делах своей фирмы, могут сыграть решающую роль в судебном споре и помочь компании отстоять НДС-вычет <20>.
--------------------------------
<15> Постановления АС УО от 31.10.2016 N Ф09-9634/16; АС ДВО от 19.02.2016 N Ф03-442/2016; АС ВСО от 30.09.2015 N Ф02-5206/2015.
<16> Постановления АС МО от 26.07.2016 N Ф05-10079/2016; АС ЗСО от 05.04.2016 N Ф04-215/2016; 8 ААС от 18.02.2016 N 08АП-14901/2015.
<17> Постановление АС ПО от 27.06.2016 N Ф06-9660/2016.
<18> Постановления АС ПО от 09.10.2015 N Ф06-1149/2015; АС ВВО от 25.05.2015 N Ф01-1681/2015; АС МО от 01.12.2014 N Ф05-13551/2014.
<19> Постановление АС ЗСО от 14.06.2016 N Ф04-2393/2016.
<20> Постановление АС ВСО от 25.10.2016 N Ф02-5663/2016.
О чем могут спрашивать
С директором и главным бухгалтером будут беседовать по отдельности, но вопросы, как правило, им задают одни и те же. Если показания будут противоречивые, инспекторы посчитают, что фирма не ведет реальной деятельности. Поэтому бухгалтеру желательно заранее обсудить с директором ответы на возможные вопросы проверяющих. Нужно понимать главную цель инспекторов: уличить компанию в сделках с фирмами-"однодневками" и создании формального документооборота с целью уклонения от уплаты налогов. Или в том, что компания сама является "однодневкой". Вот перечень возможных вопросов директору.
✔Кем подавались и подписывались документы на регистрацию юрлица, кто является учредителем компании, которую вы возглавляете?
Напомним, что директор вновь созданной организации, не являющийся ее учредителем, подписать заявление о регистрации не вправе <21>. Но настоящий директор должен владеть этой информацией, даже если заявление подписывал кто-то из учредителей компании.
Рассказываем руководителю
Даже если окажется, что у контрагента директор номинальный, то это еще не означает, что вы необоснованно учли расходы и заявили НДС-вычет по сделке. Налоговики должны доказать, что ваша компания действовала без должной осмотрительности и не приняла достаточных мер для проверки поставщика <22>. И если вам удастся доказать реальность сделки, то суд примет вашу сторону <23>.
✔Где находятся компании, в которых вы являетесь руководителем и/или учредителем?
Достаточно назвать юридический адрес, но если компания по нему не находится, надо быть готовым дать пояснения и о ее реальном местонахождении. Инспекторы могут поинтересоваться, кем и как заключался договор аренды, какие помещения в здании и каким образом используются.
Рассказываем руководителю
Не стоит взывать к своему конституционному праву не свидетельствовать против себя <24>. Такие отговорки суды рассматривают как подтверждение того, что компания не ведет реальную деятельность <25>. Отказаться давать показания, сославшись на эту норму, может только предприниматель.
✔Кто является основными поставщиками и покупателями компании?
На этот вопрос руководителю не обязательно отвечать исчерпывающим образом, но основных партнеров фирмы директор, конечно же, должен знать.
✔Как и когда нашли контрагентов? Как заключались договоры и кто в компании отвечает за их подготовку? Кто подписывает договоры и первичные документы?
Если директор ответит на эти вопросы, расскажет о том, что лично встречался с руководителями контрагентов, то это произведет положительное впечатление если не на налоговиков, то на судей точно <26>.
✔Какие меры принимаются для проверки контрагентов?
Конечно, лучше всего, если компания проводит полную проверку предполагаемых поставщиков на добросовестность: запрашивает учредительные документы, "прогоняет" информацию через сайт ФНС, по перечням адресов массовой регистрации, спискам массовых руководителей и учредителей, реестру банкротств, спискам юрлиц, имеющих налоговую задолженность и не подающих декларации, и т.д. Желательно, чтобы директор был в курсе таких проверок и знал, кто в компании за это отвечает.
Совет
На допросе можно пользоваться любыми документами, можно взять с собой ноутбук или планшет, например, чтобы выйти в Интернет и посмотреть точный юридический адрес фирмы. Это не вызовет у налоговиков подозрений. Гораздо хуже, если директор будет каждый свой ответ согласовывать по мобильному телефону, игнорируя замечания инспектора. Это позволит проверяющим сделать вывод, что он руководит компанией лишь номинально.
✔Какой товар поставляется (какие оказываются услуги, выполняются работы)? Как происходит передача товара, как он доставляется и где хранится?
✔Налоговиков может интересовать как общая информация о деятельности компании, так и подробности конкретной сделки или отношения с конкретным контрагентом. Если директор не имеет представления о бизнесе, не знает, сколько времени занимают обычные для компании технические операции, то его посчитают номинальным <27>. Инспекторы обязательно выяснят, располагают ли поставщики и сама компания трудовыми ресурсами, автотранспортными средствами, складскими помещениями и/или оборудованием, необходимыми для ведения уставной деятельности. При проверке они сопоставят эту информацию с показаниями директора и данными первичных документов.
✔Что входит в обязанности директора в компании? Лично ли вы подписываете бухгалтерскую и налоговую отчетность, трудовые договоры, финансовые документы?
Директор может выполнять эту работу сам или поручить ее по доверенности кому-то из своих сотрудников. Но знать о том, чьи подписи стоят на документах, он должен.
Конечно, это далеко не весь перечень возможных вопросов.
Совет
Налоговики могут запутывать свидетеля, спрашивать об одном и том же с разными формулировками, интересоваться даже незначительными деталями работы компании. Это не должно сбивать с толку. Не говорите, что не владеете информацией: это может быть истолковано не в пользу компании <28>. Лучше скажите, что не помните деталей сделки, интересующей налоговиков, но сверитесь с документами и сообщите им подробности дополнительно. Если на допросе присутствует главбух и/или юрист фирмы, то директор вправе обсуждать с ними наиболее приемлемую формулировку каждого ответа.
--------------------------------
<21> Решение ВС РФ от 08.10.2014 N АКПИ14-1022.
<22> Письмо ФНС России от 24.05.2011 N СА-4-9/8250; Постановление Президиума ВАС РФ от 25.05.2010 N 15658/09.
<23> Постановление АС ЗСО от 18.12.2015 N Ф04-28137/2015.
<24> Статья 51 Конституции РФ.
<25> Постановления АС ЗСО от 22.07.2016 N Ф04-2847/2016; АС ПО от 04.07.2016 N Ф06-10246/2016.
<26> Постановление ФАС УО от 26.06.2014 N Ф09-3406/14.
<27> Постановление АС ВВО от 12.09.2016 N Ф01-3593/2016.
<28> Постановление ФАС ДВО от 23.04.2014 N Ф03-1362/2014.
Возможные негативные последствия допроса
Если на допросе руководитель будет путаться в показаниях, отказываться отвечать и прочее, то налоговики посчитают его номинальным. Тогда они будут относиться к вашей компании как к недобросовестному налогоплательщику. Это создаст не только риск назначения выездной проверки, но и проблемы у ваших контрагентов: ссылаясь на показания вашего директора, им будут отказывать в вычете НДС и в признании расходов по прибыли по сделкам с вашей компанией. Так можно потерять клиентов.
Кроме того, налоговики направят директору, учредителям и самой компании уведомление о необходимости представить в регистрирующий орган достоверные сведения или подтвердить правильность сведений, уже содержащихся в госреестре. И тогда вы должны будете или оспорить это уведомление, или нанять настоящего, а не липового (с точки зрения налоговиков) директора. На уточнение сведений отводится 30 дней с момента направления требования о недостоверности <29>. Не получив никаких новых данных в этот срок, налоговики внесут в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений, представленных вашей компанией при регистрации.
По информации ФНС, на конец ноября 2016 г. в ЕГРЮЛ внесено более 18 тысяч записей "о недостоверности". Пока в госреестре будет такая запись, с вашей фирмой вряд ли кто-нибудь захочет вести дела. К тому же в определенных случаях учредители и руководитель вашей компании не смогут участвовать в этом качестве в других юрлицах.
* * *
Надеемся, что вам не придется общаться с налоговиками в таком ключе. Но если это произойдет, помните: показания директора могут сыграть в споре решающую роль как для самой компании, так и для ее партнеров.
Например, однажды руководители контрагентов фактически "утопили" своего поставщика-упрощенца. Они показали, что упрощенцу принадлежала идея провести выручку через третье лицо под видом беспроцентного займа. В итоге компания "слетела" с УСН, так как доходы превысили лимит <30>.
--------------------------------
<29> Пункт 6 ст. 11 Закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.
<30> Постановление 1 ААС от 15.05.2015 N А39-3539/2014.
|
